- Юля, а ты не хочешь сходить в кино в пятницу?
- Очень хочу, Леша, но в пятницу я не могу. Давай в субботу утром?
Именно так будут выглядеть оферта и встречная оферта, если выразить их в очеловеченных образах. В деловой практике подобные ситуации случаются повсеместно.
Например, ваш заказчик направляет вам договор. Вы в целом с договором согласны, но есть отдельные моменты, которые вы хотели бы изменить. В этом случае вы составляете протокол разногласий и направляете его вашему партнеру (договор подписывается с оговоркой "с протоколом разногласий").
А дальше начинается самое интересное, ведь составление и использование протокола разногласий напрямую законодательно не закреплено. Какие могут быть варианты?
- Контрагент не подписал протокол разногласий и не обозначил никакой выраженной реакции на него.
Можно сказать, Леша проигнорировал встречное предложение Юли и ничего не ответил.
Придет ли Юля в кино в пятницу или в субботу? Очевидно, нет, ведь она так и не поняла, принял ли Леша встречное предложение, или продолжает настаивать на исходном.
Аналогично обстоит дело и в случае с протоколом разногласий. Ст.438 ГК РФ сообщает нам, что акцептом является ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. При этом акцепт оферты должен быть полным и безоговорочным.
Переведем это на более понятный язык.
Оферта - это направление вашим заказчиком договора в ваш адрес. Подписание вами договора было бы полным и безоговорочным акцептом оферты. Но вы не просто подписали договор, а еще и направили с ним протокол разногласий. Это значит, что вы не приняли предложение заказчика в том виде, в котором оно было, и направляете ему встречное предложение (Ст.443 ГК РФ).
Теперь уже ваш заказчик должен думать, принимает ли он вашу оферту полностью и безоговорочно или нет. Но заказчик молчит, а значит, в соответствии со все той же ст.438 ГК РФ, он не совершил полный и безоговорочный акцепт оферты.
Резюме: договор нельзя считать заключенным.
- Контрагент не подписал протокол разногласий, но оплатил аванс, который исходным договором не предусматривался, но был указан в вашем протоколе разногласий.
Леша также проигнорировал предложение Юли и ничего ей не ответил. Вместо этого он пошел в кассу и купил два билета на утро субботы, и показал их Юле.
Очевидно, что в этом случае Юля на свидание идет, ведь она видела, что ее предложение было принято, хоть Леша этого и не озвучил.
В юриспруденции действия, свидетельствующие о принятии условий оферты, называются конклюдентными действиями.
Как и явный письменный ответ, они представляют собой форму акцепта оферы, который, как мы читали в ст.438 ГК РФ, является полным и безоговорочным.
Иными словами, в этом случае мы имеем договор, заключенный с учетом правок, указанных в протоколе разногласий.
- Контрагент не подписал протокол разногласий, но вы приступили к исполнению договора (выполнению работ, поставке товара).
Эта ситуация - самая нелепая из возможных, ведь направлением протокола разногласий вы уже отвергли исходное предложение заказчика. В то же время, своими конклюдентными действиями вы дали ему понять, что считаете договор заключенным, и его оферта принята.
Эта ситуация - самая невыгодная для вас с юридической точки зрения, поскольку в этом случае заказчик вправе не принимать у вас исполнение договора (выполненные работы, поставленные товары): договор-то не заключен. И, увы, вы ничего не сможете с этим поделать.
Однако, если заказчик все же принял исполнение договора, можно говорить о том, что стороны признали договор заключенным на условиях, изначально предложенных заказчиком. Ну и требовать оплату, соответственно.
Еще один спорный момент часто возникает из-за безобидной человеческой лени, что, однако, не мешает ему серьезно портить кровь обеим сторонам.
Суть проблемы вот в чем. Сторона, которой был направлен протокол разногласий, в случае, если она с ним не согласна или согласна только частично, составляет протокол согласования разногласий и направляет его другой стороне.
Протокол согласования разногласий обычно представляет собой табличку, в одной колонке которой находятся редакции одной стороны, а в другой - редакции другой стороны. Казалось бы, нет ничего сложного в том, чтобы добавить третью колонку - "согласованная редакция", но это делают в одном случае из 10
Таким образом, непонятно, какую же редакцию считать принятой в случае подписания протокола согласования разногласий и по какой версии дальше работать. Повторюсь, этой неприятности можно было бы избежать, если бы в протоколе согласования разногласий было четко указано, какая редакция принимается.
Вот, собственно, все, что я хотел сказать по этому вопросу. Надеюсь, этот топик будет Вам полезен.
